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北京高院二审改判：认定虎牙直播的“虎头”图形等商标在第35类“替他人推销”服务上构成实际使用 | |||
案由 | 商标权撤销复审行政纠纷 | 案号： | (2024)京行终6099号 |
法院 | 北京市高级人民法院 | 审判时间 | 2024年10月23日 |
上诉人 （原审原告） | 广州虎牙信息科技有限公司 | 被上诉人（原审被告） | 国家知识产权局 |
原审第三人 | 杭州虎牙广告有限公司 | ||
诉争商标 |
| 指定类别 | 35类 广告等 |
案情简述 | 杭州虎牙公司对诉争商标，向国家知识产权局提出商标撤销三年不使用申请，广州虎牙公司在规定时间内提供了使用证据进行答辩。商标局经审理认为：广州虎牙公司在法定期限内向我局提交的商标使用证据有效，诉争商标在“广告；广告空间出租；在通讯媒体上出租广告时间；广告代理；广告片制作”服务上的注册予以维持，在“为第三方进行商业贸易的谈判和缔约；通过网站提供商业信息；提供商业和商务联系信息；替他人推销；网站流量优化”服务上的注册予以撤销。 杭州虎牙公司不服撤销决定，提起撤销复审申请。 2023年5月30日，商标评审委员会作出商评。复审决定认定：本案中，被申请人证据能够证明被申请人于指定期间内向他人提供广告服务，合同上显示有复审商标，并有发票予以佐证。结合其他在案证据可以证明在指定期间内，复审商标在“广告”服务上进行了实际使用。考虑到“广告空间出租；在通讯媒体上出租广告时间；广告代理；广告片制作”服务与“广告”服务属于类似服务，故复审商标在上述服务上的注册也可予以维持。依照《中华人民共和国商标法》第五十四条、第五十五条的规定，商标评审委员会裁定：复审商标在“广告；广告空间出租；在通讯媒体上出租广告时间；广告代理；广告片制作”服务上的注册予以维持。 广州虎牙公司不服被诉决定，向北京知识产权法院提起行政诉讼。请求法院依法撤销被诉决定，并判令国家知识产权局重新作出决定。 | ||
法院判决 | 北京知识产权法院认定：广州虎牙公司提交的证据无法形成完整的证据链证明诉争商标于指定期间在“替他人推销”等服务上进行了真实、有效的商业使用。判决:驳回广州虎牙公司的诉讼请求。 广州虎牙公司不服原审判决，向北京市高级人民法院提起上诉。 北京市高级人民法院经审理认为：《类似商品和服务区分表》第35 类“替他人推销”是指，为他人销售商品或服务提供建议、策划、宣传、咨询等服务，该类服务的对象应为商品或服务的提供者，不包括通过零售或批发直接向消费者出售商品，以价格的差异获取商业利润的情形。本案中，广州虎牙公司提交的《2020湖南武冈“市长来了”直播带货活动推广服务合同》《邵阳市“百里脐橙连崀山”网络文化节宣传服务合同》以及相关媒体报道、视频截图等证据可以证明，广州虎牙公司在指定期间组织主播对前述活动进行直播并对相关产品进行了宣传推广，以提升相关产品的销量，并获得宣传推广费用。广州虎牙公司提交的其与多个游戏研发方/代理方签订的《游戏推广运营合作协议》《合作游戏确认单》以及相关游戏在“虎牙直播”APP中的下载页面、评论、攻略及相关录屏的可信时间戳认证证书，结算确认函及发票等证据可以证明，广州虎牙公司利用自身流量与用户资源优势，通过游戏直播、提供游戏下载及论坛、组织推广活动等方式，对合作游戏进行了宣传推广，从而提升合作游戏的下载量及充值量，并获得游戏收入分成。广州虎牙公司的上述行为属于为他人销售商品或服务提供策划、宣传等服务，故在案证据可以证明广州虎牙公司在指定期间内在核定的“替他人推销”服务上对诉争商标进行了真实、合法、有效的商业使用。一审判决及被诉决定对此认定有误，本院予以纠正。 北京高级人民法院判决：撤销原判决、撤销国家知识产权局撤销复审决定书、判令重新作出决定。 | ||
专业经验 | 在我们应对相关的撤销案件中，首先要把握“销售”和“替他人推销”的差异。二者在是否转移所有权、面向对象、盈利方式都有显著不同。其次，收集好商标使用人为推销他人商品策划宣传活动的证据。往往自制证据很难被认定。第三，需要提交相应的支付凭据作为“替他人推销”行为实际履行的证据。不仅限于发票、银行往来单据、微信支付凭证等等都可以作为交易实际履行的证据。 | ||
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